В края на месец ноември Европейската комисия (EK) публикува мнението си относно избрания модел за преструктуриране на електроенергийния оператор на Румъния -Транслектрика, а именно „Независим системен оператор (НСО)“.
Транселектрика е публично дружество, чийто акции се търгуват на румънската фондова борса. В компанията румънската държава държи 58,688% от акциите, S.C. Fondul Proprietatea -13,499%, S.I.F. Oltenia -7,040, останалите 20,8% са собственост на малки инвеститори с не повече от 3% самостоятелен дял.
Според чл. 9(8) (а) на Електрическата директива, моделът НСО може да бъде прилаган, в случай че преносната система към 3 септември 2009 г. е принадлежала на вертикално интегрирано предприятие. Според ЕК с оглед установяването дали този модел може да бъде прилаган от Транселектрика е необходимо да се прецени на първо място дали Транселектрика е била част от вертикално интегрирано предприятие към 3 септември 2009. По това време единствен собственик на компанията е била румънската държава и по-конкретно Министерството на икономиката и търговията. Ведомството също така е упражнявало права на собственост в значими енергийни компании, свързани с производство, разпределение и доставка на електроенергия и газ. В първоначалното си решение румънският регулатор АНРЕ отбелязва, че в този смисъл Министерството може да се приеме като вертикално интегрирана структура, а Транселектрика е била част нея.
ЕК е съгласна, че изборът на модел на НСО е принципно легитимен, приемайки че преносната система е принадлежала на вертикално интегрирано предприятие към 3 септември 2009. Въпреки това, ЕК счита избора на модела НСО за неподходящ в конкретния случай, тъй като необходимата степен на разделение между държавните институции, която следва да бъде приложена при кандидатстване по НСО модел, не е постигната.
Правата на собственика (румънската държава) в Транселектрика от 3 септември 2009 са прехвърлени на Министерство на държавните финанси, които упражняват всички права и приемат всички задължения на румънската държава като акционер в Транселектрика, държейки мажоритарния дял от оператора. Министерството на държавните финанси упражнява тези права чрез назначаване на представители в Общото събрание на Транселектрика, което с обикновено мнозинство назначава и отзовава членове в Надзорния съвет на Транселектрика, определя бюджета и одобрява управленски планове и стратегии на дружеството. Румънската държава притежава обаче и дялове, включително контролен пакет, в основни компании за производство, доставка и разпределение на електрическа енергия, както и за производство, снабдяване и разпределение на природен газ. Правата на собственост на румънската държава в тези компании се управляват от Департамента по енергетика.
Комисията припомня, че следвайки правилата на НСО модела, собствеността на преносната мрежа по дефиниция следва да се държи от друго лице, различно от НСО. Това лице, собственик на преносната система, е строго ограничено да упражнява само и изключително правата си на собственик. Нещо повече в Електрическата директива са предвидени специални разпоредби, целящи да подпомогнат НСО да изпълнява своите отговорности, свързани с преносната система, независимо от собственика на мрежата.
В настоящия случай обаче преносната мрежа, оперирана от Транселектрика, е частично притежавана от самата нея, пряко или косвено чрез румънската държава. Всъщност румънската държава притежава приблизително 55% от електроенергийната преносна мрежа. Транселектрика директно притежава дял от 45%. Делът на Транселектрика най-вероятно ще се увеличава, тъй като новопридобити или нововъведени активи могат да се включват в капитала на Транслектрика. Нещо повече, както е пояснено по-подробно по-надолу, преки или косвени връзки съществуват между Транселектрика и Департамента по енергетика, който упражнява правата на собственост на държавата в множество предприятия, свързани с производството и доставката на електроенергия.
ЕК отбелязва, че при настоящия случай предвид факта, че Транселектрика притежава 45% от преносните активи, НСО и собственика на мрежата до голяма степен са едно и също лице. Всичко това не представлява типичните обстоятелства, за които НСО моделът е бил предвиден, а именно случаи, при които вертикално интегрирана енергийна компания не е била склонна да продаде мрежови си активи, но е предоставила тяхното управление на оператор, който е напълно самостоятелно лице с оглед предотвратяване на конфликти на интереси по отношение на управлението на мрежата. Това разделение липсва в случая на Транселектрика, тъй като компанията притежава частично мрежа и са налице условия за нарастване на нейния дял.
ЕК пояснява, че и при двата модела – НСО и пълно отделяне по собственост – ефективното отделяне в рамките на държавата трябва да бъде осигурено, когато то засяга държавни институции. Член 9 (6) Електрическата Директива отваря възможността в контекста на модела за отделяне на собствеността, както и за целите на спазването на изискванията на член 9 (1) (б), (в) и (г), за държавен контрол на дейностите по преноса, както и тези за производство и/или доставка. Съответните дейности обаче следва да бъдат управлявани от различни и самостоятелни държавни инситуции. В този контекст съответните държавни институции трябва да бъдат разглеждани следвателно като две различни юридически лица, които да могат да контролират производството и снабдяването от една страна и от друга дейностите по пренос. Нещо повече, трябва да бъде демонстрирано, че тези инситуции не са обект на влияние на друга държавна институция, което би довело до противоречие с правилата за преструктуриране на оператори. Заинтересованите държавни институции трябва да бъдат напълно отделени. В тези случаи трябва да бъде показано че изискванията на чл 9 (1) на Електрическата директива са надлежно изпълнени.
Съгласно румънското законодателство министър-председателят ръководи правителството и координира дейностите на неговите членове въз основа на съответни законови правомощия. Законовите задължения на министерствата са различни и са уредени в различни нормативни актове за съответните области на дейност. Министерствата са отделни правни субекти, без да е налице взаимоподчиненост между тях. Съгласно румънското законодателство всяко действие срещу независимостта на преносния оператор се счита за нарушение на закона. В случая обаче Департаментът по енергетика е отделно звено, подчинено на Министъра на икономиката.
Комисията счита, че Департаментът по енергетика не може да се разглежда като отделна независима институция от Министерство на икономиката по смисъла на чл.6(6) на Електрическата директива. Комисията би могла да се съгласи, че Министерството на държавните финанси и Департаментът по енергетика могат да бъдат разглеждани като независими един от друг държавни органи по смисъла на чл.9(6) на Електрическата директива. Комисията счита също, че не е демонстрирана в достатъчна степен независимостта от министър-председателя, който би могъл да оказва влияние върху Министерството на държавните финанси, Министерството на икономиката и Департамента по енергетика. Като пример се изтъква, че до момента не е било демонстрирано, че министър-председателят не разполага с властта да издава инструкции към тези държавни институции.
Комисията отбелязва, че отделянето между Министерство на държавните финанси от една страна и Министерство на икономиката и Департамента по енергетика от друга изглежда недостатъчно поради наличието на концесионни договори, които изглежда дават права на Министерството на икономиката над Транселектрика. Департаментът по енергетика, който е подчинен на Министъра на икономиката, също изпълнява функции, свързани с управлението на румънската държавна собственост по отношение на преноса на електроенергия. Нещо повече, Департаментът по енергетика е отговорен за методологическата и оперативна координация на националното диспечиране, което е част от Транселектрика. По този начин Департаментът по енергетика упражнява влияние над Транслектрика по начин, който е не е съвместим както с отделянето в рамките на държавата, така и с ролята на системния оператор.
В заключение Комисията, въз основа на информацията, с която разполага, счита, че към настоящия момент не съществуват достатъчно основания да заключи, че степента на отделяне, регламентирана в чл.9(6) на Електрическата Директива по отношение на НСО модела, е постигната.
Въпроси, свързани с интересите на миноритарни акционери
Чл.32 (2) (а) на Електрическа директива подчертава, че НСО трябва да отговаря на изискванията на чл.9(1)(б) и (в) на Електрическата директива, целящи да осигурят независимост на оператора на преносната система от производството или доставката.
В настоящия случай са налице двама миноритарни собственици в Транселектрика, а именно S.C. Fondul Proprietatea (13,499%) и S.I.F. Oltenia (7,040%), като всеки от тях има дялови участия в компании за производство и доставка на електроенергия и газ. Двете компании не упражняват контрол върху Транселектрика, но имат право на глас и могат да предлагат членове на борда. Румънското законодателство също улеснява назначаването на членове на борда от миноритарните собственици в държавни компании чрез т.нар. „кумулативни права на глас“. Следователно, Комисията счита, че тези миноритарни собственици имат интерес и могат да упражняват права, които влизат в противоречие с разпоредбите на чл. 9(1) (б) и (в) на Електрическата директива.
Комисията отбелязва, че е необходимо да се осигури съответствие на разпоредбите на Електрическата директива независимо дали е избран модел НСО или модел отделяне по собственост. Това може да бъде постигнато чрез установяване например на подзаконови нормативни актове на Транселектрика, така че значителна част от акционерите да не могат да упражняват правата си собственост в Транселектрика, докато регулаторът АНРЕ не получи подходящите уверения, че тези акционери не притежават дялове в други компании, чиито сфери на дейност са несъвместими с изискванията на Електрическата директива.
Независимост на членовете на борда на Транселектрика
Чл.9(1)д на Електрическата директива определя, че не е възможно член на борда или член на орган, който представлява НСО да бъде едновременно и член на борда на предприятие в областта на производството и доставката на електроенергия. За няколко от членовете на борда на Транселектрика, регулаторът не е могъл да се увери дали същите притежават дялове или заемат друга ръководна позиция в компании, чиято дейност не е съвместима с изискванията на Електрическата директива. В допълнение, за един от членовете, назначен от правителството, регулаторът посочва, че същият е член на борда на Хидроелектрика, а това е компания, която е важен производител на електроенергия в Румъния.
Комисията отбелязва, че е необходимо регулаторът да разгледа дейностите на всички членове на борда преди да излезе със заключение, че разпоредбите на чл.9(1) (д) на Електрическата директива са изпълнени. Това се отнася независимо кой модел на преструктуриране е избран.
Комисията също отбелязва, че румънският регулатор следва да притежава необходимите правомощия, за да установи доколко членовете на борда отговарят на всички изисквания на Електрическата директива.
Правомощия на Департамента по Енергетика по отношение на диспечирането
В Електрическата директива са строго регламентирани правомощията на собственика на мрежата над НСО и ясно е посочено, че диспечирането е основна същинска дейност на оператора на преносната система.
От първоначалното решение на регулатора става ясно, че Транселектрика действа като национален диспечер в Румъния съгласно Румънския мрежови кодекс. Транселектрика управлява преносната мрежа и междусистемни връзки със съседните държави. Накратко това включва управлението на мрежата след подаване на графиците ден напред, включително и осигуряване на надеждност, балансиране и управление на натоварванията.
Въпреки това румънското законодателство регламентира, че националният електроенергиен диспечер трябва да действа под методологичната и оперативна координация на Министъра, отговорен за енергетиката.
Комисията счита, че такава разпоредба е несъвместима с изискванията на Електрическата директива. Според Комисията оперативната координация върху националния диспечер е основна същинска дейност на НСО и трябва да бъде осъществявана независимо и само от НСО.
Още по-спорен е фактът, че този Департамент също управлява дяловете на румънската държава в компании за производство, доставка и разпределение на електроенергия, което поставя под съмнение доколко независимо оператора на мрежата може да осъществява основните си задължения.
Въз основа на горепосочените коментари, мнението на Комисията е, че няма достатъчни основания за сертифицирането по модела НСО. Комисията препоръчва на румънския регулатор да положи усилия за сътрудничество за преструктурирането на компанията със съответните отговорни за това институции в Румъния, които да подпомогнат необходимите действия по отделянето на собствеността на Транселектрика и разделянето в рамките на държавата, включително и извършване на законови промени, там където е необходимо.
При тази ситуация, правата на собственост върху Транслектрика могат да останат в Министерство на държавните финанси. Министерство на икономика и департамента по енергетика биха могли да задържат участието си в предприятия за производство и доставка на електроенергия. Това което трябва да се промени е Министерството на държавните финанси да стане страна по концесионните договори и да получи отговорности за управление на собствеността на държавата по отношение преноса на електроенергия, които към момента са в правомощията на Министерство на икономиката и Департамента по енергетика.
Накрая, Департаментът по енергетика трябва да се откаже от методологичната и оперативна координация на националното диспечиране, което се счита за основна дейност, която трябва да бъде осъществявана от Транселектрика независимо.
За повече информация:
Към мнението на ЕК: тук
